2011年監(jiān)理工程師考試之建設(shè)工程施工合同百題百問.doc

2011年監(jiān)理工程師考試之建設(shè)工程施工合同百題百問 ，2011年監(jiān)理工程師考試之建設(shè)工程施工合同百題百問。
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2011年監(jiān)理工程師考試之建設(shè)工程施工合同百題百問 什麼是合同實(shí)際履行原則？ 答：合同實(shí)際履行原則是指按照合同標(biāo)的不折不扣地實(shí)現(xiàn)其內(nèi)容的行為。

也就是合同當(dāng)事人必須按照合同上寫的什麼標(biāo)的就一定要交付什麼標(biāo)的，實(shí)際履行時(shí)，簽訂合同雙方當(dāng)事人應(yīng)交付和接受的標(biāo)的，除由于實(shí)際履行不可能或履行已無實(shí)際意義等原因外，不得任意降低標(biāo)的物標(biāo)準(zhǔn)，變更標(biāo)的物或以貨幣代替實(shí)物。

建設(shè)工程施工合同的概念是什麼？ 答：《合同法》。


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第二條規(guī)定："合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

"《合同法》。


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第二百六十九條規(guī)定："建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。

"《建筑法》第十五條規(guī)定："建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。

"建設(shè)工程施工合同的主要權(quán)利義務(wù)是：建設(shè)工程發(fā)包人有取得建成的建設(shè)工程的權(quán)利，有支付工程價(jià)款的義務(wù)；建設(shè)工程承包人有交付建設(shè)工程的義務(wù)，有取得工程價(jià)款的權(quán)利。

綜上所述，建設(shè)工程施工合同的概念應(yīng)當(dāng)是：建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人和承包人為完成雙方商定的建設(shè)工程，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

簽訂施工合同談判的依據(jù)是什麼？ 答：談判施工合同各條款時(shí)，發(fā)包人和承包人都要以下列內(nèi)容為依據(jù)：


一、法律、行政法規(guī)這是訂立和履行合同的最基本的原則，必須遵守。

也就是在雙方談判合同具體條款時(shí)，不能違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

談判只能在法律和行政法規(guī)允許的范圍內(nèi)進(jìn)行，不能超越法律和行政法規(guī)允許范圍進(jìn)行談判。

例如：《招標(biāo)投標(biāo)法》。


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第九條規(guī)定："招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進(jìn)行招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實(shí)，并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實(shí)載明。

"根據(jù)這一規(guī)定，如要求承包人墊付建設(shè)資金，這是與法律相抵觸的，如果簽訂這類合同，是屬于無效條款。




二、通用條款《通用條款》各條款中有四十多處需要在《專用條款》內(nèi)具體約定。

因而《專用條款》具體約定的內(nèi)容，在談判時(shí)，都要依據(jù)《通用條款》這條談判約定。




三、發(fā)包人和承包人的工作情況和施工場(chǎng)地情況建設(shè)工程的工程固定、施工流動(dòng)、施工周期長(zhǎng)及涉及面廣等特點(diǎn)使發(fā)包人和承包人雙方都要結(jié)合雙方具體的工作情況和施工現(xiàn)場(chǎng)等因素談合同，離開雙方的實(shí)際工作情況，妄談合同具體條款，會(huì)造成合同履行中產(chǎn)生糾紛或違約事件。

雙方在《專用條款》內(nèi)對(duì)《通用條款》要進(jìn)行細(xì)化，補(bǔ)充或修改。




四、投標(biāo)文件和中標(biāo)通知根據(jù)法律規(guī)定，招標(biāo)工程必須依據(jù)投標(biāo)文件和中標(biāo)通知訂立面合同。

同時(shí)，還規(guī)定招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
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