工程建設(shè)中兩類(lèi)合同的法律思考.doc

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　　工程建設(shè)中兩類(lèi)合同的法律思考 　　工程建設(shè)中最為主要的合同類(lèi)型當(dāng)屬建設(shè)工程合同。
與此同時(shí)，由于工程的深廣性、復(fù)雜性，工程實(shí)務(wù)中除最主要的建設(shè)工程合同外，也會(huì)涉及許多種類(lèi)的合同。
比如材料采購(gòu)的買(mǎi)賣(mài)合同、設(shè)備租賃的租賃合同、墊資施工的借款合同、造價(jià)咨詢(xún)的委托合同、承(分)包人與農(nóng)民工的勞動(dòng)合同等等。
不同的合同類(lèi)型(性質(zhì))適用不同的法律規(guī)則。
因此，在工程建設(shè)中有必要分清各種不同合同類(lèi)型以明確其法律性質(zhì)、正確適用法律規(guī)則。
本文擬根據(jù)法律的一般規(guī)定和工程實(shí)務(wù)的一般慣例，針對(duì)工程建設(shè)中的委托監(jiān)理合同和裝修(裝飾)合同的法律性質(zhì)談點(diǎn)個(gè)人認(rèn)識(shí)。
　　

一、建設(shè)工程合同的概念及種類(lèi) 　　《合同法》第269條規(guī)定："建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。
"這是立法上對(duì)建設(shè)工程合同的定義。
此定義至少包含三個(gè)方面的含義：。


第一，建設(shè)工程合同的內(nèi)容是進(jìn)行工程建設(shè);。


第二，建設(shè)工程合同的主體是發(fā)、承包人(含廣義上的承包人);。


第三，建設(shè)工程合同的法律關(guān)系性質(zhì)是一種工程上的承、發(fā)包關(guān)系。
根據(jù)同法該條第2款的規(guī)定，建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。
這是立法對(duì)建設(shè)工程合同的三分法。
根據(jù)同法第287條的規(guī)定，建設(shè)工程合同又屬于特殊的承攬合同，法律對(duì)建設(shè)工程合同沒(méi)有規(guī)定的，可以適用承攬合同的相關(guān)規(guī)定。
值得注意的是，司法實(shí)務(wù)中由于《最高人民法院關(guān)于民事案由的規(guī)定》這一司法解釋的出臺(tái)，除以上《合同法》的立法分類(lèi)外，最高法院把委托監(jiān)理合同和裝修合同也劃入了建設(shè)工程合同類(lèi)別。
　　

二、委托監(jiān)理合同、裝修(裝飾)合同的法律性質(zhì) 　　根據(jù)現(xiàn)行《最高人民法院關(guān)于民事案由的規(guī)定》這一司法解釋?zhuān)�委托監(jiān)理合同、裝修合同屬于"建設(shè)工程合同"。
但本人認(rèn)為，委托監(jiān)理合同的性質(zhì)不屬于建設(shè)工程合同，而屬于委托合同;裝修(裝飾)合同的性質(zhì)根據(jù)不同情況應(yīng)屬建設(shè)工程合同或承攬合同。
　　

1、委托監(jiān)理合同的法律性質(zhì) 　　根據(jù)《建筑法》、《合同法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》關(guān)于工程監(jiān)理的規(guī)定可以看出，工程監(jiān)理是一種工程監(jiān)督行為，而不是一種工程建設(shè)行為，不屬于《建筑法》所指稱(chēng)的"建筑活動(dòng)"。
工程監(jiān)理是監(jiān)理單位根據(jù)委托人的委托，依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和建設(shè)工程合同的約定，對(duì)承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面代表建設(shè)單位實(shí)施監(jiān)督的一種合同行為。
監(jiān)理單位的權(quán)利來(lái)自委托人的授權(quán)，此授權(quán)行為并不是法律上的承、發(fā)包行為，而應(yīng)屬于法律上的委托行為;監(jiān)理合同的內(nèi)容是進(jìn)行"工程監(jiān)督"，而不是"工程建設(shè)"。
實(shí)務(wù)中，委托人與監(jiān)理單位建立委托監(jiān)理關(guān)系一般都要簽定面合同，采用的合同文本大多為被視為行業(yè)慣例的《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》(GF-2000-0202)。
從該合同名稱(chēng)和內(nèi)容來(lái)看，建設(shè)工程的委托監(jiān)理也屬于委托關(guān)系。
同時(shí)，根據(jù)《合同法》第276條的規(guī)定，發(fā)包人與監(jiān)理人的權(quán)利義務(wù)以及法律責(zé)任，